Przekształcenie i połączenie z udziałem spółki komandytowej 2021 r.

Nasi klienci często zwracają się do nas z pytaniami o prawne możliwości zmian w strukturze firmy działającej jako spółka komandytowa.

Czynnikiem motywującym do takich działań są zmiany w opodatkowaniu spółek komandytowych.

Zmiany w opodatkowaniu spółek komandytowych

Z dniem 1 stycznia 2021 r. spółki komandytowe zostały zakwalifikowane jako podatnicy podatku CIT. Zmiana ta doprowadziła do podwójnego opodatkowania:

• dochody samej spółki komandytowej są opodatkowane podatkiem dochodowym od osób prawnych,
• dochody wspólników z udziału w zyskach spółki są opodatkowane podatkiem PIT.

W celu poprawy sytuacji prawnej spółek komandytowych naszych klientów przygotowaliśmy ofertę zmian prawnych. Obejmuje ona następujące procedury:

1. przekształcenie spółki komandytowej w spółkę jawną,
2. połączenie spółki komandytowej ze spółką z o.o.

1. Przekształcenie spółki komandytowej w spółkę jawną

Ze względu na wprowadzone zmiany opodatkowania spółek komandytowych przekształcenie spółki komandytowej w spółkę jawną może być korzystnym rozwiązaniem.

Należy jednak mieć na uwadze, że zmiana formy prawnej może pozwolić wspólnikom na utrzymanie korzystnych zasad opodatkowania, ale wiąże się również ze zmianą zasad odpowiedzialności za zobowiązania spółki.

W spółce jawnej, inaczej niż w spółce komandytowej, wszyscy wspólnicy odpowiadają za zobowiązania spółki swoim majątkiem osobistym, subsydiarnie wobec spółki oraz solidarnie z pozostałymi wspólnikami i ze spółką.

Czym jest spółka jawna?

Spółka jawna jest osobową spółką prawa handlowego. Stanowi odrębny od swoich wspólników byt prawny, działający pod indywidualizującą ją nazwą.

Jako osobowa spółka handlowa nie posiada osobowości prawnej. Bierze jednak udział w obrocie gospodarczym jako podmiot praw i obowiązków ze względu na przyznaną jej przez ustawodawcę zdolność prawną.

Celem spółki jest prowadzenie przedsiębiorstwa pod własną firmą, czyli – potocznie – nazwą spółki. Oznacza to prowadzenie działalności gospodarczej z wykorzystaniem odpowiednich składników majątkowych.

Działalność spółki opiera się na osobistym zaangażowaniu jej wspólników. Każdy ze wspólników jest zobowiązany i uprawniony do prowadzenia spraw spółki. W ramach tych działań wspólnicy podejmują czynności zmierzające do osiągnięcia przez spółkę określonego celu gospodarczego.

Odpowiedzialność wspólników spółki jawnej

Osobowy charakter spółki znajduje odzwierciedlenie również w zasadach odpowiedzialności wspólników. Wspólnik spółki jawnej odpowiada za zobowiązania spółki solidarnie ze spółką oraz pozostałymi wspólnikami, swoim majątkiem osobistym.

Odpowiedzialność ta ma jednak charakter subsydiarny. Oznacza to, że egzekucja z majątku osobistego wspólnika jest możliwa, gdy egzekucja z majątku spółki okaże się bezskuteczna.

Majątek, zyski i reprezentacja spółki

Majątek spółki jawnej stanowi mienie wniesione jako wkład oraz mienie nabyte przez spółkę podczas jej funkcjonowania. Każdy wspólnik ma prawo do równego udziału w zyskach, a także uczestniczy w stratach w proporcjonalnym stosunku.

Każdy wspólnik ma prawo reprezentować spółkę. Prawo to dotyczy wszystkich czynności sądowych i pozasądowych spółki. Prawa reprezentowania spółki nie można ograniczyć ze skutkiem wobec osób trzecich.

Jak przebiega przekształcenie w spółkę jawną?

Do przekształcenia spółki komandytowej w spółkę jawną konieczne jest podjęcie następujących czynności:

1. Sporządzenie planu przekształcenia wraz z załącznikami – projektami uchwały w sprawie przekształcenia i umowy spółki jawnej oraz sprawozdaniem finansowym sporządzonym dla celów przekształcenia.
2. Zawiadomienie wspólników o zamiarze podjęcia uchwały o przekształceniu spółki.
3. Podjęcie przez wspólników uchwały w sprawie przekształcenia spółki.
4. Wpis przekształcenia do Krajowego Rejestru Sądowego.

W praktyce proces przekształcenia spółki komandytowej w spółkę jawną trwa około 2–3 miesięcy.

Najważniejsze skutki przekształcenia

1. Zmiana formy prawnej – ze spółki komandytowej na spółkę jawną.
2. Kontynuacja praw i obowiązków. Spółka jawna wstępuje w sytuację prawną spółki komandytowej. Przysługują jej wszystkie prawa i obowiązki spółki komandytowej, w tym zezwolenia, koncesje oraz ulgi przyznane przed przekształceniem, chyba że z ustawy lub decyzji właściwego organu wynika inaczej.
3. Odpowiedzialność za wcześniejsze zobowiązania. Wspólnicy spółki komandytowej odpowiadają na dotychczasowych zasadach za zobowiązania powstałe przed dniem przekształcenia przez okres trzech lat, licząc od tego dnia.
4. Zmiana statusu wspólników. Wspólnicy spółki komandytowej stają się wspólnikami spółki jawnej.

2. Połączenie spółki komandytowej ze spółką z o.o.

Spółki kapitałowe, w tym spółki z o.o., mogą łączyć się między sobą oraz ze spółkami osobowymi, w tym ze spółkami komandytowymi.

Istotne jest to, że spółka osobowa nie może być spółką przejmującą albo spółką nowo zawiązaną. W opisywanym przypadku spółką przejmującą może być zatem wyłącznie spółka z o.o.

W konsekwencji zamiast struktury „sp. z o.o. sp.k.”, składającej się z dwóch podmiotów, pozostanie tylko spółka z ograniczoną odpowiedzialnością. Z biznesowego punktu widzenia nastąpi zatem zmiana tej struktury w jedną spółkę z o.o.

Połączenie spółek może zostać przeprowadzone na dwa sposoby.

Połączenie przez przejęcie

Pierwszy sposób polega na przeniesieniu całego majątku spółki przejmowanej na inną spółkę, czyli spółkę przejmującą, za udziały lub akcje wydawane wspólnikom spółki przejmowanej. Jest to tzw. łączenie się przez przejęcie.

W takim przypadku cały majątek spółki komandytowej przechodzi w drodze sukcesji uniwersalnej na spółkę z o.o.

Wspólnicy spółki przejmowanej otrzymują udziały spółki przejmującej, a spółka przejmowana traci byt prawny – ulega rozwiązaniu bez przeprowadzenia postępowania likwidacyjnego.

Połączenie przez zawiązanie nowej spółki

Drugi sposób polega na zawiązaniu spółki kapitałowej, na którą przechodzi majątek wszystkich łączących się spółek za udziały lub akcje nowej spółki. Jest to tzw. łączenie się przez zawiązanie nowej spółki.

Majątki wszystkich łączących się spółek przechodzą wówczas w drodze sukcesji uniwersalnej na nowo zawiązaną spółkę.

Wspólnicy otrzymują udziały nowo zawiązanej spółki, a wszystkie łączące się spółki ulegają rozwiązaniu. Żadna ze spółek uczestniczących w tego rodzaju fuzji nie kontynuuje swojego bytu prawnego. Powstaje nowa spółka, która kontynuuje działalność połączonych spółek na zasadzie sukcesji uniwersalnej.

W opisanym wariancie bardziej korzystną formą połączenia byłoby przejęcie spółki komandytowej przez spółkę z o.o. Połączenie przez zawiązanie nowej spółki kapitałowej doprowadziłoby bowiem do rozwiązania zarówno dotychczasowej spółki z o.o., jak i spółki komandytowej oraz powstania nowego podmiotu.

Udziały i dopłaty dla wspólników

Zasadą jest, że łączenie spółek odbywa się za udziały, które otrzymują wspólnicy spółek przejmowanych lub rozwiązywanych w związku z zawiązaniem nowej spółki. Nie jest więc możliwe dokonanie połączenia wyłącznie za gotówkę lub przy zastosowaniu innej formy rozliczenia.

Kodeks spółek handlowych pozwala jednak na przyznanie wspólnikom dopłat w gotówce. Może to nastąpić, gdy przyznane wspólnikom udziały nie odpowiadają w pełni majątkowi wniesionemu do spółki przejmującej lub nowo powstałej.

Dopłaty nie mogą przekraczać łącznie 10% wartości bilansowej przyznanych udziałów spółki przejmującej. Dopłaty spółki przejmującej są dokonywane z jej zysku bądź kapitału zapasowego.

Jak przebiega procedura połączenia spółek?

Procedura połączenia spółki komandytowej i spółki z o.o. obejmuje w szczególności:

1. Przygotowanie planu połączenia wraz z załącznikami oraz jego pisemne uzgodnienie między łączącymi się spółkami.
2. Dwukrotne zawiadomienie wspólników o zamiarze połączenia.
3. Podjęcie uchwał o połączeniu.
4. Zgłoszenie połączenia do KRS, jego wpisanie przez sąd rejestrowy oraz wykreślenie przejmowanej spółki komandytowej z rejestru.

Skutki połączenia i dzień połączenia

Wskutek połączenia spółki komandytowej ze spółką z o.o. dojdzie do scalenia majątków i struktury organizacyjnej łączących się spółek. Jeśli połączenie nastąpi w trybie przejęcia, spółka z o.o., będąca dotychczasowym komplementariuszem, przejmie spółkę komandytową.

Formalnie spółki połączą się w dniu, w którym sąd rejestrowy właściwy dla siedziby spółki z o.o. wpisze połączenie do KRS. Jest to dzień połączenia. Wpis ten skutkować będzie wykreśleniem spółki komandytowej z KRS.

Połączenie spółki komandytowej i spółki z o.o. wiąże się z zasadą sukcesji.

Oznacza to, że w dniu połączenia dotychczasowi wspólnicy spółki komandytowej staną się wspólnikami spółki z o.o., a spółka ta wstąpi we wszystkie prawa i obowiązki przejmowanej spółki komandytowej. Na spółkę przejmującą przejdą w szczególności zezwolenia, koncesje i ulgi udzielone spółce komandytowej.